ЗАКОНОДАТЕЛЬНОЕ УРЕГУЛИРОВАНИЕ ПРИЗНАКОВ ТРУДОВЫХ ПРАВООТНОШЕНИЙ: ПОПЫТКА№ N

Кроме трудового договора, на сегодняшний день актуальной и широко применяемой остается модель сотрудничества в рамках гражданских или хозяйственных договоров, которые регулируются гражданским и хозяйственным законодательством Украины.

Естественно, потенциальные стороны свободны выбирать вид правоотношений, который они считают целесообразным в конкретных обстоятельствах – трудовые, гражданские, хозяйственные. Стороны имеют право самостоятельно определить вид договора, который будет заключен между ними, поскольку действующим законодательством не предусмотрен обязательный перечень случаев, когда или при каких обстоятельствах стороны обязаны заключать именно трудовой договор, а когда, например, гражданско-правовой.

Если речь идет о других договорах, кроме трудового, остается актуальным вопрос установления факта наличия «скрытых» трудовых отношений органами Государственной инспекции по труду в ходе инспекционных проверок. На сегодняшний день признаки трудовых отношений официально не закреплены ни в одном нормативно-правовом акте Украины. Путеводителем являются признаки-критерии, определенные Рекомендацией Международной организации труда по трудовым отношениям от 2006 года № 198 (далее – Рекомендация). В определении признаков наличия трудовых отношений, а также других юридических фактов, влияющих на квалификацию правоотношений трудовыми, ключевую роль играет также судебная практика. Из-за отсутствия в действующем законодательстве Украины таких признаков суды при рассмотрении дела, в свою очередь, также руководствуются положениями Рекомендации.

Для закрепления на законодательном уровне признаков наличия трудовых отношений был зарегистрирован очередной законопроект, а именно: Проект Закона О внесении изменений в Кодекс законов о труде Украины по определению понятия трудовых отношений и признакам их наличия от 09.02.2021 г. № 5054 (далее – Законопроект) , который сегодня находится на проработке в комитетах ВРУ. Если коротко, то указанным Законопроектом, среди прочего, предлагается дополнить Кодекс законов о труде Украины (далее – КЗоТ Украины) статьей 212, в которой закрепить признаки наличия трудовых отношений.

Законопроектом также предлагается установить презумпцию наличия трудовых отношений, а именно: предлагается закрепить, что при условии существования трех и более признаков наличия трудовых отношений, определенных Законопроектом, независимо от названия и вида договорных отношений, определенных сторонами, работа может быть признана выполняемой в пределах трудовых отношений. При этом указанный перечень признаков неисчерпаем, а кроме указанных признаков могут быть и другие, учитывая специфику деятельности лиц, в пользу (в интересах) которых выполняется работа. Следует отметить, что также представлен альтернативный проект вышеуказанного Законопроекта – Проект Закона О внесении изменений в Кодекс законов о труде Украины по регулированию некоторых вопросов трудовых отношений от 25.02.2021 г. №5054-1.

Ниже предлагаем кратко рассмотреть признаки наличия трудовых отношений, предлагаемых Законопроектом, и рассмотреть факторы, которые согласно судебной практике могут увеличить или наоборот, уменьшить риск признания правоотношений трудовыми.

Признак 1. «Личное выполнение лицом работы по конкретной квалификации, профессии, должности по поручению и под контролем лица, в интересах которого выполняются работы». По трудовому договору лицо исполняет обязанности, определенные в соответствии с должностью или профессией, по которой такое лицо было принято на работу. Согласно этому признаку о наличии трудовых отношений свидетельствует, соответственно, личное выполнение работы, без возможности привлечения субподрядчика, поскольку в пределах трудовых отношений важны именно знания, образование и умения конкретного лица, в которых требуется или требует заказчик. Заказчик поручает исполнителю определенные обязанности, устанавливает контроль за их исполнением и организует такое исполнение (порядок исполнения, время и периодичность и т.п.), чем именно интегрирует личность в свою организационную структуру, а также лишает его коммерческого риска при исполнении таких обязанностей. В рамках гражданско-правового договора также решающим фактором является перечень обязанностей, выполняемых лицом для предоставления услуг (выполнение работы). О фактическом наличии трудовых отношений свидетельствует выполнение лицом перечня обязанностей, характерных для определенной квалификации, должности, профессии, как это определено, в частности, в классификаторе профессий. Если содержание услуг (работ) по гражданско-правовому договору дублирует или в значительной степени совпадает с перечнем обязанностей по должностным инструкциям наемных работников на том же предприятии, это может выступать дополнительным фактором, свидетельствующим о наличии фактически трудовых взаимоотношений. Дополнительным фактором является также дублирование содержания услуг (работ) по гражданско-правовому договору, характерным для определенной должности, квалификации, с основными видами деятельности предприятия. Такое свидетельствует о том, что исполняемые лицом обязанности составляют часть бизнеса заказчика, лицо является неотъемлемой его частью.

Признак 2. «Осуществление регулирования процесса труда, носящего постоянный характер и, как правило, не предусматривает установление личности конкретно определенного результата (объема) работ за определенный период времени». Одним из оснований для признания правоотношений по гражданско-правовому договору трудовыми является выявление факта организации и регулирования заказчиком процесса исполнения обязанностей. В этом случае нужно говорить о том, что при выполнении работы работник действует как неотъемлемая часть организационной, производственной структуры компании, выполняет функцию скорее по определенной профессии, специальности или должности, которая является частью производства компании, а не отдельной индивидуально-определенной работой. Признаками того, что работа, выполняемая лицом-исполнителем является скорее трудом наемного работника, чем работой или услугами независимого подрядчика, является неотделимость выполняемой работы от других существующих процессов в компании и то, что такая работа по своей сути не может осуществляться исполнителем самостоятельно и отдельно от других внутренних процессов компании. При этом обязанности могут выполняться с соблюдением определенных законодательством процедур (например, прохождение инструктажа по охране труда) или в соответствии с обязательными внутренними процедурами заказчика (например, соблюдение санитарно-гигиенических правил, правил выполнения работ повышенной опасности и т.д.). Вышеуказанное должно предусматривать не только ознакомление личности с такими правилами и процедурами, но и фактическое подчинение им для надлежащего выполнения работы. Например, основная деятельность заказчика и выполняемая работа независимого подрядчика связаны с работами повышенной опасности, которые должны выполняться в установленном порядке или в силу специфики работы составляют единый производственный процесс. Выполнение работы по трудовому договору, в отличие от гражданско-правового, является постоянным процессом, который не завершается после выполнения конкретного задания, а продолжается и в дальнейшем, и для заказчика ценность составляет сам процесс такой работы, а не ее результат.

Не менее важным фактором гражданско-правового договора является передача заказчику по завершению выполненной работы конкретного материального результата. Такой результат работы не всегда должен быть материальным в своей сути, например, если предоставляются услуги, потребляемые в процессе их предоставления, но он должен быть: – индивидуально определенным, т.е. самостоятельным от других внутренних процессов компании, не быть постоянным повторяющимся процессом; – должно создаваться по результатам выполнения конкретных заданий работы; – объем выполненной работы можно измерить по определенным физическим величинам (количественные, качественные характеристики).

Признак 3. «Выполнение работы на определенном или согласованном с лицом, в интересах которого выполняется работа, рабочем месте с соблюдением установленных им правил внутреннего трудового распорядка». Указанный признак предусматривает определение и/или организацию заказчиком рабочего места исполнителя, где определяющим является тот факт, что работа должна выполняться по конкретному месту с соблюдением правил внутреннего трудового распорядка, других обязательных внутренних процедур заказчика. Выполнение работы на рабочем месте определяется заказчиком обязательным для исполнителя или, при отсутствии такой обязательности, работа по своей сути и связанности с другими внутренними процессами заказчика может выполняться только в определенном месте. Однако как отмечается в некоторой судебной практике, что только ознакомление исполнителя с правилами внутреннего трудового распорядка или прохождение инструктажа по охране труда, не может безусловно свидетельствовать о наличии в гражданско-правовых договорах признаков трудовых взаимоотношений между сторонами.

Признак 4. «Организация условий труда, в частности, предоставление средств производства (оборудования, инструментов, материалов, сырья, рабочего места) обеспечивается лицом, в интересах которого выполняется работа». Указанный признак предусматривает обеспечение лица-исполнителя материалами, орудиями, необходимыми или существенными для надлежащего выполнения работы. По трудовому договору материалы и инструменты для работы предоставляет или обеспечивает их предоставление работодатель. При работе по гражданско-правовому договору материалы и орудия, как правило, снабжаются исполнителем самостоятельно или же исполнитель компенсирует их стоимость заказчику.

Признак 5. «Систематическая выплата лицу, выполняющему работу, вознаграждения в денежной и/или натуральной форме». Согласно вышеуказанному признаку оплата выполненной работы внутри трудового договора осуществляется систематически в определенные законодательством сроки. Основанием для выплаты является факт отработки работником определенного ему количества рабочих часов, учет которых ведется заказчиком. В то же время по гражданско-правовому договору оплата вознаграждения осуществляется согласно условиям соответствующего договора, согласованным сторонам, согласно счетам лица-исполнителя и подтверждается актами приемки-передачи выполненных работ. Таким образом, в пределах гражданского правоотношения оплата каждой суммы вознаграждения должна подтверждаться актом выполненных работ, а также соответствовать согласованному в договоре объему работ и порядку их исчисления.

Признак 6. «Установление лицом, в интересах которого выполняется работа, продолжительности рабочего времени и времени отдыха». Определение для лица-исполнителя режима рабочего времени характерно именно для трудовых взаимоотношений. О таком определении в гражданско-правовом договоре может свидетельствовать, в частности, установление конкретных часов начала-окончания выполнения работы, временных пределов для выполнения работы или регулирования любым иным образом, в какое время работа должна выполняться, ведется учет отработанных часов. В свою очередь, в пределах гражданско-правового договора исполнитель самостоятельно регулирует время для выполнения работы, что также может предусматривать, в частности, необходимость предоставления услуг конкретного количества часов и/или в пределах конкретно определенных временных пределов для надлежащего предоставления услуг.

Признак 7. «Возмещение поездок и других финансовых расходов, связанных с выполнением работы, лицом, в интересах которого выполняется работа». В пределах трудового договора лицо-наемный работник может быть направлено в командировку и/или нести другие денежные расходы, непосредственно связанные с исполнением им его трудовых обязанностей. В подтверждение понесенных расходов лицо обязано подать определенные законодательством документы. В пределах гражданско-правового договора исполнитель, как правило, самостоятельно несет расходы, связанные с предоставлением услуг. Конечно, не исключается, что в процессе работы исполнитель может нести дополнительные расходы, связанные с оплатой стоимости услуг третьих лиц, привлеченных им для надлежащего предоставления услуг. В этом случае возможность возмещения должна быть согласована сторонами, а основанием возмещения являются документы, подтверждающие оплату исполнителем услуг третьих лиц..

Анализ и оценка взаимоотношений между сторонами по поводу того, есть ли такие отношения по своей сути гражданско-правовыми или трудовыми осуществляется судом. Как мы можем созидать в итоге анализа судебной практики для признания правоотношений трудовыми, как правило, недостаточно наличия одного из вышеперечисленных признаков трудовых отношений, но такие признаки оцениваются трибуналом в совокупности. Согласно Законопроекту для признания правоотношений трудовыми нужно выявить и подтвердить надлежащими доказательствами не менее 3 признаков наличия трудовых отношений, перечень которых не является исчерпывающим и может изменяться, ввиду специфики деятельности компании-заказчика.

В то же время нужно принять во внимание, что также отмечается судами, что важен не только анализ формальных признаков, то есть положений договора, актов выполненных работ и т.п. на выявление признаков трудовых правоотношений, но и установление того, соответствовали ли реальные взаимоотношения между сторонами заключенным правомочия, и действительно ли такие заключенные гражданско-правовые договоры регулировались Гражданским кодексом Украины, были ли заключены для «скрытия» трудовых отношений между сторонами.

Ирина Кабачная

Юрист