Изменения в регуляции разрешений на работу иностранников

EBS_draft-v-7-300x180 Изменения в регуляции разрешений на работу иностранников

Владимир Зосимов, Юрист, EBS

15.10.2022 года, вступил в действие Закон Украины «О внесении изменений в некоторые законы Украины о применении труда иностранцев и лиц без гражданства в Украине и предоставлении услуг по посредничеству в трудоустройстве за границей»

№ 2623-IX от 21.09.2022 года (далее – Закон), которым внесены существенные изменения в Закон Украины “О занятости населения” и Закон Украины “О правовом статусе иностранцев и лиц без гражданства” в части, касающейся выдачи разрешений на применение труда иностранцев и лиц без гражданства.
Как указывали сами авторы закона, данный закон призван упростить для работодателей обеспечение потребности в рабочей силе, которая может быть удовлетворена за счет применения труда иностранцев и лиц без гражданства, обеспечения равных условий труда для граждан Украины и иностранцев, детенизации трудовых отношений, а также усовершенствования законодательства в данной сфере и устранение правовых коллизий.
Забегая наперед, скажем, что данный закон действительно в определенной степени облегчает доступ иностранцев к отечественному рынку труда, но при этом и убирает определенные возможности, которые имели иностранцы к вступлению этого закона в действие.

Забегая наперед, скажем, что данный закон действительно в определенной степени облегчает доступ иностранцев к отечественному рынку труда, но при этом и убирает определенные возможности, которые имели иностранцы к вступлению этого закона в действие.

Следовательно, законом изменяется перечень категорий иностранцев, имеющих право на получение разрешения, и устанавливаются следующие категории, а именно:

  1. иностранные наемные работники;
  2. откомандированные иностранные работники;
  3. внутрикорпоративные цессионарии;
  4. иностранцы и лица без гражданства, в отношении которых принято решение об оформлении документов для решения вопроса о признании беженцем или лицом, нуждающимся в дополнительной защите;
  5. лица, подавшие заявление о признании лицом без гражданства, и лица, обжалующие решение об отказе в признании лицом без гражданства;
  6. иностранцы и лица без гражданства, которые прибыли в Украину с целью обучения в высших учебных заведениях и намерены в период обучения и после окончания обучения, при условии своего трудоустройства не позднее чем за 30 календарных дней до момента завершения периода обучения осуществлять трудовую деятельность в Украине.

По всей видимости, в этом перечне полностью отсутствуют так называемые «особые категории иностранцев», такие как ИТ-специалисты, высокооплачиваемые профессионалы, учредители и бенефициары украинских юридических лиц, выпускники университетов, входящих в топ-100 мирового рейтинга, работники творческих профессий. Как следует из логики Закона, теперь все эти категории подпадают под общую категорию – «иностранные наемные работники».
Также Закон добавляет новую категорию – студенты отечественных ВУЗов. Такое нововведение по логике создателей Закона призвано облегчить жизнь иностранным студентам, ведь одновременно с этим внесены определенные изменения в Закон Украины «О правовом статусе иностранцев и лиц без гражданства», что в совокупности выглядит попыткой разрешить таким студентам получать вид на временное проживание на основании разрешения на трудоустройство и остаться в Украине после окончания учебы, по крайней мере, еще на 1 год.
Также Законом окончательно решен вопрос необходимости получения разрешения для иностранцев, подписавших гиг-контракт, теперь они должны получать разрешение на общих основаниях.
Соответственно, вслед за отменой «специальных категорий иностранцев» Законом внесены изменения в сроки, на которые выдается разрешение. Срок до 3-х лет оставили только для откомандированных иностранных работников и внутрикорпоративных цессионариев. Всем остальным предлагается довольствоваться сроком до 2 лет. С одной стороны, это значительное облегчение для тех иностранцев, которые по-прежнему подпадали под общую категорию, ведь заниматься продлением разрешения теперь возможно в два раза реже, но с другой стороны, все те иностранцы, которые раньше имели «спецкатегорию» и получали разрешение на 3 года. будут подавать документы в центры занятости чаще.
Следующие существенные изменения – размер платы за выдачу разрешения. Плата увеличена, при чем в некоторых случаях существенно. Так, для разрешений до 6 месяцев, плата составляет 3 прожиточных минимума (было 2), для разрешений до 1 года включительно – 5 прожиточных минимумов (было 4), для разрешений до 2 лет включительно – 8 прожиточных минимумов (ранее не было) для разрешений до 3 лет – 10 прожиточных минимумов (было 6). То есть для общей категории теперь плата увеличилась вдвое (но и срок разрешения тоже увеличен вдвое). При этом размер платы за продление разрешения уменьшается на один прожиточный минимум от размера платы за выдачу разрешения на соответствующий срок.
Также расширен перечень лиц, которым разрешение выдается бесплатно. К этой категории отныне относятся иностранцы, прибывшие в Украину для обучения в ВУЗах, а также иностранцы принимавшие непосредственное участие в отпоре и сдерживании вооруженной агрессии Российской Федерации против Украины.
В противоположность увеличению размера платы за разрешение Законом отменены требования к заработной плате иностранцев. До сих пор требование к размеру заработной платы иностранцев в 10 минимальных заработных платах было для многих работодателей основной преградой перед трудоустройством иностранца. Как объясняли сами авторы Закона – требования к размеру заработной платы иностранцев массово побуждают работодателей всеми способами уклоняться от выплаты такой зарплаты (10 минимальных зарплат) и оформлять таких иностранцев на неполную рабочую неделю. От себя добавим, что такое требование побудило многих работодателей и к более радикальным способам, таким как неофициальное трудоустройство, что в свою очередь приводило и к более «экзотическим» схемам по получению вида на временное проживание для таких «нетрудоустроенных» иностранцев.
Поэтому в вопросах размера заработной платы требования к иностранцам такие же как и к гражданам Украины, то есть не менее 1 минимальной заработной платы в расчете на месяц.
Также изменен и порядок оплаты за выдачу разрешения. Работодатель должен произвести оплату до подачи документов на разрешение. В случае отказа в выдаче разрешения уплаченные средства должны возвращаться работодателю в течение 10 дней с даты принятия решения об отказе.
К положительным новациям также можно отнести возможность работы без разрешения на должностях по совместительству у одного работодателя, если срок действия трудового договора в должности по совместительству не превышает срок действия разрешения по основному месту работы. Также появилась возможность совмещать работу в должности, определенную разрешением, с работой на должности временно отсутствующего работника при условии, что совмещение длится не более 60 календарных дней в течение календарного года.
Законом расширен перечень оснований для отмены разрешения. Добавлены следующие основания:

  • поступления представления об отмене разрешения от Национальной полиции Украины, Службы безопасности Украины, другого государственного органа, который в пределах предоставленных ему полномочий обеспечивает соблюдение требований законодательства о правовом статусе иностранцев и лиц без гражданства, за подписью руководителя органа, если действия иностранца или лица без гражданства нарушают законодательство о правовом статусе иностранцев и лиц без гражданства или противоречат интересам обеспечения национальной безопасности Украины или охраны общественного порядка, или если это необходимо для здравоохранения, защиты прав и законных интересов граждан Украины;
  • неуплаты работодателем, по данным реестра застрахованных лиц Государственного реестра общеобязательного государственного социального страхования, единого взноса на общеобязательное государственное социальное страхование за лицо, на применение труда которого получено разрешение, в течение двух месяцев с даты заключения трудового договора (контракта) с иностранцем или лицом без гражданства, кроме случаев, предусмотренных законодательством.

Первое основание отмены выглядит вполне логичным, особенно в условиях войны с Россией, государство должно иметь быстрый инструмент по выдворению нежелательных иностранцев. Но с другой стороны, если такое представление подписывается только руководителем соответствующего органа, это открывает определенные возможности для злоупотреблений и коррупции, особенно в мирное время.
Второе основание может стать существенным препятствием для так называемых «спящих» компаний, которые не ведут хозяйственную деятельность, но при этом имеют директора – иностранца. Теперь такие иностранцы имеют высокий шанс потерять разрешение на применение труда, что может повлечь за собой наложение штрафа на их работодателя за использование труда иностранца без разрешения.
Законом также урегулированы многие процедурные вопросы, которые сейчас не урегулированы вообще или не четко урегулированы. Так, наконец, решен вопрос выдачи дубликатов разрешений в случае потери или повреждения оригиналов (ранее такая процедура отсутствовала вообще).
Законом внесены различные уточнения в процедуру принятия решения о выдаче (продлении) разрешения в части сроков принятия решений центром занятости, порядке публикации этих решений и взаимодействия центров занятости с другими органами власти. Внесены определенные изменения в перечень документов, подаваемых в центр занятости в том или ином случае. Так, например, для получения нового разрешения вместо копии проекта трудового договора отныне нужно подавать проект такого трудового договора. Хотя такое изменение на первый взгляд и незначительно, но те, кто сталкивался с этой процедурой, знают, как обычно центры занятости очень тщательно относятся к тому, как удостоверяется копия проекта трудового договора. Поэтому замена копии проекта на проект должна несколько облегчить жизнь работодателям.
Существенным уточнением процедуры продления разрешения является ограничение по срокам, когда работодатель может обратиться в центр занятости для продления разрешения. Так, работодатель сможет подавать документы в центр занятости о продлении разрешения «не позднее чем за 20 и не ранее чем за 50 календарных дней до истечения срока действия такого разрешения». По нашему мнению, это ограничение имеет существенное значение для тех иностранцев, которые на основании разрешения на применение труда получают вид на временное проживание в Украине. Для таких лиц предусмотрено, что подать документы для продления (обмен) удостоверения возможно не позднее 15 рабочих дней (обычно это 21 календарный день) до истечения срока действия удостоверения. В этих случаях и вид и разрешение обычно заканчиваются в один день и поэтому иностранцы и их работодатели пытаются заранее получить продление разрешения на применение труда, чтобы иметь достаточно времени для подачи документов на вид. В случае введения ограничения «не ранее чем за 50 календарных дней», работодателям нужно будет подавать документы на продление разрешения в первый же день такой возможности, ведь если в процессе получения продленного разрешения нужно будет исправлять или доносить документы, то время на подачу документов на вид будет не много. Также этим фактически невозможно продление вида на временное проживание для тех иностранцев, которые для получения разрешения должны пройти проверку в СБУ. На практике проверка в СБУ увеличивает срок получения разрешения до 1,5 – 2 месяцев, что приведет к тому, что продленное разрешение такие иностранцы получат на руки уже после того, как пройдут сроки для подачи документов на продление вида на жительство.
Среди других изменений законом изменен способ подачи документов в центр занятости. Здесь законотворцы подошли с размахом и предлагают 5 способов подачи документов:

  1. лично, при приеме в центре занятости;
  2. путем направления почтовой отправки с описанием вложения;
  3. через электронный кабинет работодателя на официальном веб-сайте центра занятости или другие государственные электронные системы онлайн услуг с использованием электронной подписи и с прохождением процедуры верификации;
  4. через центр предоставления административных услуг;
  5. через Единый государственный вебпортал электронных услуг, в том числе через интегрированные с ним информационные системы государственных органов и органов местного самоуправления (при наличии технической возможности).

Следовательно, в целом данный Закон можно охарактеризовать как неоднозначный. С одной стороны, законодатели отменили так называемые «особые категории иностранцев» и всех приравнять к общей категории, которая получает разрешение на 2 года. Здесь в первую очередь пострадают ИТ-специалисты, которые сейчас получают разрешение на 3 года, а также учредители или бенефициары, которые довольно часто трудоустраивались в свою компанию на руководящую должность. Этим категориям придется платить за разрешение в чаще и так же чаще проходить процедуру получения временного вида в ДМС. С другой стороны, отмена требований к размеру заработной платы иностранцев является существенным облегчением, которое уже давно требовал бизнес.

Владимир Зосимов,
Юрист, EBS

Источник: ЮРИСТ & ЗАКОН – Компетентна думка